В системе государственных и муниципальных закупок, функционирующей на основании Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», процедура проверки соответствия поставленных товаров условиям заключенного контракта является одним из ключевых элементов обеспечения законности и эффективности расходования бюджетных средств. Вопрос о том, в каких случаях экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, а в каких допустима, имеет принципиальное значение для заказчиков и поставщиков, поскольку от правильного понимания и применения соответствующих норм зависят юридическая действительность приемки, обоснованность оплаты и возможность привлечения к ответственности за нарушения. Настоящая статья, подготовленная Союзом «Федерация судебных экспертов», посвящена всестороннему анализу императивных требований законодательства об обязательности проведения экспертизы товаров, поставляемых для государственных и муниципальных нужд, инженерно-техническим аспектам организации контрольных мероприятий и практическим вопросам применения соответствующих норм.

🔧 Нормативно-правовое регулирование обязательности экспертизы товара

Правовое регулирование вопроса о том, обязательна ли экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, базируется на системном толковании положений Федерального закона № 44-ФЗ. Основополагающей нормой выступает часть 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, которая в императивном порядке устанавливает обязанность заказчика провести экспертизу предоставленных поставщиком результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта. Данная норма носит универсальный характер и не содержит каких-либо исключений, позволяющих заказчику отказаться от проведения экспертизы.

Анализ указанной нормы позволяет сделать однозначный вывод: экспертиза товара 44-ФЗ обязательна по всем без исключения контрактам, вне зависимости от способа определения поставщика, цены контракта, предмета закупки или иных обстоятельств. Законодатель не предусматривает случаев, при которых экспертиза может не проводиться. Данное требование распространяется в том числе на контракты, заключенные с единственным поставщиком на сумму до ста тысяч рублей на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ.

Дополнительным подтверждением императивности проведения экспертизы служат положения части 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, согласно которым экспертиза является неотъемлемой частью приемки продукции по контракту. Это означает, что экспертиза должна проводиться каждый раз перед подписанием заказчиком документа о приемке. Если контрактом предусмотрена поэтапная приемка, экспертиза должна проводиться в отношении каждого этапа отдельно. При ежедневной приемке продукции экспертиза должна проводиться ежедневно перед каждой приемкой.

Важно отметить, что даже в случаях, когда проведение полноценной экспертизы объективно затруднено (например, при поставке электрической энергии, газа, воды), заказчик обязан обеспечить документальное подтверждение факта проведения экспертизы и соответствия поставленного товара условиям контракта.

🔧 Разграничение понятий: обязательность экспертизы и обязательность привлечения внешних экспертов

При анализе вопроса о том, в каких случаях экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, необходимо четко разграничивать два аспекта: обязательность самой процедуры экспертизы и обязательность привлечения для ее проведения внешних экспертов или экспертных организаций.

Обязательность проведения экспертизы как процедуры проверки соответствия товара условиям контракта является абсолютной и распространяется на все контракты. Заказчик не вправе отказаться от проведения экспертизы ни при каких обстоятельствах. Непроведение экспертизы в случаях, когда она обязательна, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи 7. 32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обязательность привлечения внешних экспертов является частным случаем, определяющим форму проведения экспертизы. В соответствии с частью 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, экспертиза может проводиться заказчиком собственными силами (силами штатных сотрудников) либо с привлечением внешних экспертов или экспертных организаций. Привлечение внешних экспертов является обязательным лишь в случаях, прямо установленных законом.

Таким образом, даже если экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, заказчик в большинстве случаев вправе самостоятельно выбрать форму ее проведения: собственными силами или с привлечением внешних специалистов. Исключение составляют случаи, когда закон императивно требует привлечения внешних экспертов.

🔧 Случаи обязательного привлечения внешних экспертов для проведения экспертизы товара

Несмотря на то, что экспертиза товара 44-ФЗ обязательна во всех случаях, законодатель устанавливает дополнительные требования к форме ее проведения в ряде ситуаций. Часть 4 статьи 94 Закона № 44-ФЗ определяет, что заказчик обязан привлекать экспертов, экспертные организации к проведению экспертизы поставленного товара в случае, если закупка осуществляется у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

При этом из данного правила имеются многочисленные исключения. Обязательное привлечение внешних экспертов не требуется при закупках у единственного поставщика в случаях, предусмотренных пунктами 1-9, 14, 15, 17-23, пунктом 24 (только при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд), пунктами 25, 26, 28-30, 32, 33, 36, 40, 41, 42, 44, 45, 46, 47-48 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ.

Кроме того, часть 4. 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ предоставляет Правительству Российской Федерации право определять иные случаи обязательного проведения экспертами, экспертными организациями экспертизы поставленных товаров. В настоящее время такие случаи могут устанавливаться для отдельных видов товаров, характеризующихся повышенными рисками или особой сложностью.

Дополнительные основания для обязательного привлечения внешних экспертов предусмотрены также пунктом 10 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ в отношении поставки культурных ценностей, включенных в состав государственных фондов.

🔧 Правовые последствия непроведения обязательной экспертизы товара

Неисполнение заказчиком обязанности по проведению экспертизы товара в случаях, когда экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, влечет серьезные правовые последствия как для самого заказчика, так и для поставщика.

Административная ответственность заказчика предусмотрена частью 5 статьи 7. 32 КоАП РФ, устанавливающей ответственность за несоблюдение требования о проведении экспертизы поставленного товара в случае, если в соответствии с законодательством к проведению такой экспертизы заказчик обязан привлечь экспертов, экспертные организации. Санкция включает наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Гражданско-правовые последствия связаны с действительностью самой приемки. Судебная практика исходит из того, что отсутствие надлежащей экспертизы может служить основанием для признания приемки недействительной и отказа в оплате поставленного товара. Более того, в ряде дел суды отказывают заказчику во взыскании неустойки с поставщика, если заказчик не принял товар из-за его несоответствия условиям контракта, но при этом не провел предусмотренную контрактом экспертизу товара.

Для поставщика непроведение экспертизы также создает риски. Если документ о приемке подписан без проведения экспертизы, впоследствии могут быть выявлены скрытые недостатки, которые не были обнаружены при приемке. В этом случае поставщик может быть привлечен к ответственности за поставку некачественного товара, включая возмещение убытков и уплату неустоек.

Кроме того, отсутствие надлежащей экспертизы может быть использовано контролирующими органами как основание для проведения проверки и квалификации действий заказчика как нецелевого использования бюджетных средств.

🔧 Технические аспекты организации экспертизы товара при обязательном характере процедуры

Поскольку экспертиза товара 44-ФЗ обязательна по всем контрактам, заказчик должен организовать соответствующий технический процесс, обеспечивающий объективную и достоверную проверку соответствия товара условиям контракта.

При проведении экспертизы собственными силами заказчик может использовать любых штатных сотрудников, обладающих необходимой квалификацией для оценки соответствующего товара. Проведение внутренней экспертизы может быть возложено на работников контрактной службы, членов приемочной комиссии или иных лиц. Основной задачей экспертизы является установление соответствия товара условиям заключенного контракта, включая проверку количества, ассортимента, комплектности, качества, безопасности и иных характеристик.

Требования к процедуре проведения экспертизы, перечень необходимых действий или процедур законом не установлены. Это объясняется тем, что необходимость тех или иных действий определяется спецификой поставляемых товаров, все многообразие которых заведомо невозможно определить и описать. Вопрос о необходимых в ходе экспертизы действиях решается заказчиком самостоятельно с учетом характера товара и потребностей заказчика.

При проведении экспертизы с привлечением внешних экспертов заказчик обязан заключить контракт на оказание экспертных услуг в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ. В контракте должны быть указаны предмет экспертизы, функции и полномочия эксперта, его ответственность за достоверность выводов. Эксперт должен соответствовать требованиям статьи 41 Закона № 44-ФЗ, в частности, не иметь конфликта интересов и письменно уведомить о допустимости своего участия.

🔧 Документальное оформление результатов обязательной экспертизы товара

Поскольку экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, результаты ее проведения должны быть надлежащим образом документально оформлены. Порядок оформления зависит от того, проводится ли экспертиза собственными силами заказчика или с привлечением внешних экспертов.

При проведении экспертизы собственными силами заказчика отдельное экспертное заключение может не составляться. В соответствии с разъяснениями Министерства экономического развития Российской Федерации, изложенными в письме от 9 сентября 2016 года № Д28и-2449, документом, подтверждающим проведение экспертизы силами сотрудников заказчика, является оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке. Это может быть акт сдачи-приемки, товарная накладная или иной документ, оформленный и подписанный заказчиком.

На практике факт проведения экспертизы может подтверждаться проставлением на документе о приемке визы уполномоченного лица с указанием «Экспертиза проведена. Товар соответствует условиям контракта». Например: «Экспертизу провели: Иванов И. И. – начальник АХО, Петрова П. П. – экономист. Товар соответствует условиям контракта».

Второй вариант – составление отдельного документа (экспертного заключения, акта экспертизы). Форму такого акта заказчик может определить самостоятельно, рекомендуемая структура включает таблицу, в которой в одной колонке указаны требования контракта к товару, а в другой – результат проведенной экспертизы по таким требованиям (соответствие или несоответствие).

При проведении экспертизы с привлечением внешних экспертов результаты оформляются экспертным заключением, которое должно соответствовать требованиям контракта. Содержание, порядок оформления экспертного заключения определяются условиями договора, заключенного заказчиком с внешним экспертом или экспертной организацией.

🔧 Практические кейсы из сферы обязательной экспертизы товара

Анализ практики применения законодательства о контрактной системе позволяет выделить ряд типичных ситуаций, связанных с применением правила о том, что экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, и последствиями его нарушения.

🔴 Кейс № 1. Нарушение процедуры экспертизы как основание для признания одностороннего отказа незаконным. Стороны заключили контракт на поставку молока. Экспертиза заказчика выявила несоответствие ГОСТу и техническим регламентам. При этом проверка поставщика подтвердила, что продукция отвечала нормам. Молоко направили на повторный анализ, но поставщика не пригласили для отбора проб. Товар признали некачественным, поэтому заказчик отказался от контракта. Три инстанции сочли отказ незаконным, указав, что заказчик не заключал контракт с исследовательской организацией, чем нарушил процедуру ее определения по Закону № 44-ФЗ; поставщика не уведомили о повторном анализе образцов, поэтому его результаты нельзя считать надлежащим доказательством; продукцию не оплатили, хотя приняли без возражений.

🔴 Кейс № 2. Не уведомление поставщика об экспертизе как основание для признания отказа незаконным. Стороны согласовали поставку молока в ряд учреждений заказчика. Экспертиза установила, что в двух из них поступил товар, который не соответствует контракту. Поставщик не стал его менять, поскольку ему не сообщили об экспертизе. Заказчик отказался от контракта. Три инстанции признали решение заказчика незаконным, указав, что поставщика не уведомили об экспертизе, а значит, нарушили процедуру по Закону № 44-ФЗ; в таком случае заключение эксперта нельзя считать надлежащим доказательством.

🔴 Кейс № 3. Отказ во взыскании неустойки из-за непроведения предусмотренной контрактом экспертизы. Заказчик обратился в суд с требованием о взыскании с поставщика неустойки за просрочку поставки товара. Суд установил, что заказчик отказался от приемки товара, ссылаясь на его несоответствие условиям контракта, однако при этом не провел предусмотренную контрактом экспертизу товара. Суд отказал заказчику во взыскании неустойки, указав, что при отсутствии надлежащей экспертизы нельзя считать доказанным факт несоответствия товара условиям контракта.

🔴 Кейс № 4. Признание приемки недействительной из-за отсутствия экспертизы. Заказчик принял и оплатил партию товара, не проведя экспертизу. Впоследствии были выявлены скрытые недостатки, которые не могли быть обнаружены при обычной приемке. При проверке контролирующие органы установили, что экспертиза не проводилась, что является нарушением требований статьи 94 Закона № 44-ФЗ. Приемка была признана недействительной, материалы переданы в правоохранительные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

🔴 Кейс № 5. Спор о достоверности результатов экспертизы при отсутствии уведомления поставщика. Заказчик провел экспертизу поставленного товара без участия представителя поставщика и без его уведомления о времени и месте проведения экспертизы. По результатам экспертизы было установлено несоответствие товара условиям контракта, заказчик отказался от приемки и потребовал возврата уплаченных сумм. Суд признал результаты экспертизы недействительными, указав, что отсутствие уведомления поставщика лишило его возможности участвовать в исследовании и защищать свои права.

🔧 Технические особенности проведения экспертизы отдельных видов товаров

Поскольку экспертиза товара 44-ФЗ обязательна по всем контрактам, но при этом специфика товаров может существенно различаться, заказчик должен учитывать технические особенности проведения экспертных мероприятий для различных категорий товаров.

При поставке продуктов питания экспертиза должна включать проверку соответствия требованиям технических регламентов Таможенного союза, национальных стандартов, санитарно-эпидемиологических правил и нормативов. Проводите приемку продуктов питания в общем порядке, установленном для всех видов закупок, в частности, обязательно проведите экспертизу поставленного по контракту товара. Экспертиза может включать визуальный осмотр, проверку маркировки, органолептическую оценку, а при необходимости – лабораторные исследования.

При поставке сложного технического оборудования экспертиза должна включать проверку комплектности, соответствия техническим характеристикам, работоспособности, наличия необходимой документации (паспортов, инструкций по эксплуатации, сертификатов соответствия). В случае сомнений в качестве может потребоваться проведение инструментальных измерений, тестирования в различных режимах работы.

При поставке товаров с формализованными требованиями (канцелярские товары, хозяйственные товары и т. п. ) экспертиза может ограничиваться визуальным осмотром, проверкой количества, ассортимента, комплектности, наличия необходимой маркировки и документации.

В любом случае заказчик должен обеспечить документальное подтверждение факта проведения экспертизы, которое может быть представлено при проверках контролирующих органов.

🔧 Сроки проведения обязательной экспертизы товара

Поскольку экспертиза товара 44-ФЗ обязательна, важное значение имеет соблюдение сроков ее проведения. Закон № 44-ФЗ не устанавливает прямых норм о сроках проведения экспертизы, однако определяет их косвенно, через общие сроки приемки.

В соответствии с пунктом 4 части 13 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, при осуществлении электронной приемки заказчик обязан подписать полученный от поставщика документ о приемке либо направить поставщику мотивированный отказ в приемке продукции в течение двадцати рабочих дней с даты получения документа о приемке, если иной срок не установлен контрактом.

Данный двадцатидневный срок является предельным и включает в себя как время, необходимое для проведения экспертизы, так и время на оформление ее результатов и принятие решения о приемке или об отказе в приемке. При этом контрактом может быть установлен и меньший срок для осуществления приемки и, соответственно, для проведения экспертизы.

Поставщику необходимо учитывать, что сроки сдачи продукции по контракту считаются соблюденными только при условии не только фактической передачи товара, но и проведения экспертизы и подписания документа о приемке в установленный срок. Если документ о приемке будет подписан после срока, предусмотренного контрактом, товар может считаться поставленным с нарушением срока, и поставщику необходимо будет оплатить неустойку, а заказчику ее начислить и взыскать.

🔧 Технические требования к экспертам, проводящим экспертизу товара

При проведении экспертизы товара с привлечением внешних экспертов, что допускается даже в случаях, когда экспертиза товара 44-ФЗ обязательна в общей форме, предъявляются определенные требования к экспертам и экспертным организациям.

В соответствии со статьей 41 Закона № 44-ФЗ, эксперт должен обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в соответствующей области науки, техники, искусства или ремесла. При этом закон не устанавливает каких-либо универсальных требований к экспертам, оставляя определение необходимой квалификации на усмотрение заказчика.

Закон № 44-ФЗ содержит перечень категорий лиц, которые не могут быть допущены к проведению экспертизы в силу сомнения в их беспристрастности :

• Физические лица, являющиеся либо в течение менее чем двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика либо поставщика.
  • Физические лица, имеющие имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза.
  • Физические лица, являющиеся близкими родственниками с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, должностными лицами или работниками поставщика.
  • Юридические лица, в которых заказчик или поставщик имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов.

Если в отношении лиц, осуществляющих исследования, испытания, необходимые для проведения экспертизы, законодательством установлены обязательные требования (обязательная аккредитация, лицензирование, членство в саморегулируемых организациях), отбор экспертов должен осуществляться из числа лиц, соответствующих указанным требованиям.

🔧 Ответственность экспертов за ненадлежащее проведение обязательной экспертизы

Поскольку экспертиза товара 44-ФЗ обязательна и ее результаты имеют существенное значение для принятия решений о приемке и оплате, законодательство предусматривает ответственность экспертов за ненадлежащее проведение экспертных исследований.

Административная ответственность предусмотрена статьей 19. 26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за заведомо ложное заключение эксперта. Санкция включает наложение административного штрафа.

Уголовная ответственность установлена статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации за заведомо ложные показание, заключение эксперта или неправильный перевод. Данное преступление наказывается штрафом, обязательными работами, исправительными работами либо лишением свободы.

Гражданско-правовая ответственность наступает в случае причинения убытков заказчику или иным лицам вследствие ненадлежащего проведения экспертизы. Эксперт или экспертная организация обязаны возместить причиненные убытки в полном объеме.

Кроме того, экспертное заключение, подготовленное с нарушением установленных требований, может быть признано судом или иным органом ненадлежащим доказательством и не положено в основу принимаемого решения, что влечет необходимость проведения повторной экспертизы и дополнительные расходы.

🔧 Заключение

Проведенный анализ позволяет сделать однозначный вывод о том, что экспертиза товара 44-ФЗ обязательна по всем без исключения государственным и муниципальным контрактам. Данное требование вытекает из системного толкования положений статьи 94 Закона № 44-ФЗ, не предусматривающей каких-либо исключений из общего правила об обязательности проведения экспертизы результатов исполнения контракта.

Обязательность экспертизы товара не зависит от способа определения поставщика, цены контракта, предмета закупки или иных обстоятельств. Даже при закупках у единственного поставщика на сумму до ста тысяч рублей заказчик обязан провести экспертизу, хотя и вправе сделать это собственными силами без привлечения внешних экспертов. Императивный характер данной нормы подкрепляется установленной административной ответственностью за ее нарушение.

При этом важно разграничивать два аспекта: обязательность самой процедуры экспертизы и обязательность привлечения для ее проведения внешних экспертов. Если экспертиза товара 44-ФЗ обязательна всегда, то привлечение внешних экспертов обязательно лишь в случаях, прямо установленных законом, прежде всего при закупках у единственного поставщика, за исключением установленных законодателем многочисленных случаев.

Нарушение установленного порядка проведения обязательной экспертизы влечет серьезные правовые последствия. Для заказчика это административная ответственность, риск признания приемки недействительной и отказа в оплате, невозможность взыскания неустойки с поставщика. Для поставщика это риски, связанные с отсутствием надлежащего подтверждения качества поставленного товара и возможностью предъявления претензий после приемки.

Правильное документальное оформление результатов экспертизы имеет принципиальное значение. При проведении экспертизы собственными силами факт ее проведения должен быть отражен в документе о приемке путем проставления соответствующих виз либо составления отдельного акта экспертизы. При проведении экспертизы с привлечением внешних экспертов составляется экспертное заключение, которое должно соответствовать установленным требованиям по структуре и содержанию.

Судебная практика последовательно исходит из того, что нарушения процедуры проведения экспертизы, включая не уведомление поставщика о времени и месте ее проведения, неправильный отбор образцов, отсутствие надлежащего контракта с экспертной организацией, влекут признание результатов экспертизы недействительными и, как следствие, незаконность решений, принятых на их основе.